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“用工方退回”能否作为劳务派遣单位解除与劳动者合同的依据?

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“用工方退回”能否作为劳务派遣单位解除与劳动者合同的依据?

发布日期:2017-04-05 00:00 来源:http://www.zqbt.icu 点击:

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【案例简介】

谷某于2006年入职某劳务派遣公司(以下称“劳务派遣公司”),并被派遣到某日资企业(以下称“日资企业”)工作。期间谷某与劳务派遣公司签署过两份固定期限劳动合同,2013年12月19日劳务派遣公司与谷某再次签订无固定期限劳动合同,劳动合同?#34892;?#26126;谷某被派遣至日资企业工作,派遣期限为2013年12月19日到2015年12月19日。

2015年12月5日,谷某在日资企业上班时因与同事间琐事发生冲突,受伤入院治疗。派遣期限届满前,日资企业以“企业效益不好、派遣期限到期不再续签”为由,将谷某退回劳务派遣公司。2015年12月22号,劳务派遣公司在谷某入院治疗期间,以用工单位将谷某退回致使劳动合同无法继续履行为由,交给谷某一份《解除劳动合同通知书》,该《解除劳动合同通知书?#20998;?#26377;“由于用工单位的退回行为,致使双方之间的劳动合同无法继续履行”,“我公司与您协商一致,于2015年12月22日解除劳动合同”以及经济补偿金等内容。谷某当日于该通知的签收人处签署了姓名和日期。

其后,谷某提起劳动争议仲裁,主张:劳务派遣公司违法解除劳动合同,要求劳务派遣公司支付违法解除劳动合同赔偿金。

       而劳务派遣公司主张《解除劳动合同通知书?#20998;?#24050;经载明双方协商一致解除劳动合同,且谷某已经在通知书上签字,故双方是协商一致解除劳动合同,且本公司已按通知书的内容向谷某账号支?#35835;?#21327;商解除合同经济补偿金,谷某也收取?#21496;?#27982;补偿金,故不应认定为违法解除劳动合同。


【案例分析】

一、劳务派遣公司是违法解除劳动合同吗?

本案中,劳务派遣公司主张该劳动合同经双方协商一致解除,不存在违法解除的情形。其提供的证据仅有《解除劳动合同通知书》,但是该通知书上“我公司与您协商一致,于2015年12月22日解除劳动合同”的描述,并不足以证明二者经过协商一致解除劳动合同。

首先,该证据名为“通知书”,而非协议,而通知只是一个单方面告知行为或单方面的承诺,不是被通知人与通知?#21496;?#26435;利与义务达成约定,也不是被通知人对通知人做出的承诺。

其次,谷某在解除劳动合同通知书的签收人处签字,仅具有解除劳动合同通知书送达的效力,谷某并没有在通知书中明确表明其认可解除合同的理由。

第三,谷某通过其工资账号?#23548;式邮?#36890;知书中所载的经济补偿金是一种被动?#37038;?#34892;为,尽管“沉默”也?#19988;?#24605;表示的一?#20013;?#24335;,但本案中,“沉默”并不能证明谷某已经与单位协商一致解除合同。

       本案中,劳务派遣公司主张的协商一致事实不成立,直接解除与谷某的劳动合同,属于违法解除劳动合同。


二、大连劳务派遣公司是否可以根据用工单位的退回行为解除劳动合同?

本案中,劳务派遣公司在《解除劳动合同通知书?#20998;?#25351;出解除劳动合同的原因是日资企业将谷某退回致使劳动合同无法继续履行。笔者认为,用工单位日资企业因派遣协议到期将劳动者退回的行为,不能作为劳务派遣公司单方面解除劳动合同的条件。劳务派遣公司在和谷某签订无固定期限劳动合同中明确写明派遣期限是2年,即2年后日资企业的退回行为是可以预见的,不属于《劳动合同法》第40条规定的订立劳动合同时客观情况发生重大变化,导致合同无法继续履行的情形。

从另一个方面来看,即使日资企业在派遣期满前将谷某退回劳务派遣公司的,劳务派遣公司也不得?#28304;?#20026;由解除和谷某的劳动合同关系。因为,劳动合同和劳务派遣协议是两个独立的合同,用工单位的退回问题应在劳务派遣协议的框架内解决,该行为不能必然导致用人单位解除和劳动者之间的劳动合同。

       当员工被退回后,劳务派遣单位有义务尝试重新派遣,而不是径行辞退员工。《劳务派遣暂行规定》第15条规定:被派遣劳动者因本规定第十二条规定被用工单位退回,劳务派遣单位重新派遣时维?#21482;?#32773;提高劳动合同约定条件,被派遣劳动者不同意的,劳务派遣单位可以解除劳动合同。同时《劳务派遣暂行规定》第12条规定:被派遣劳动者退回后在无工作期间,劳务派遣单位应当按照不低于所在地人民政府规定的最低工资标准,向其按月支付报酬。结合上述两条规定,被用工单位退回并不能作为用人单位解除其与劳动者之间劳动合同的依据。

三、公司违法解除劳动合同的后果

劳务派遣公司违反《劳动合同法》第40条的规定,违法解除与谷某的劳动合同,需要承担相应的法律后果。依据《劳动合同法》第48条的规定,用人单位违反规定解除或者终止劳动合同,劳动者可以要求继续履行劳动合同,或者要求用人单位支付赔偿金。依据《劳动合同法》第87条的规定,劳务派遣公司应当向谷某承担第47条规定的经济补偿标准的二倍的赔偿金。本案中,劳务派遣公司违法解除与谷某的劳动合同,为了维护?#32422;?#30340;合法权益,谷某可以选择要求劳务派遣公司继续履行劳动合同,?#37096;?#20197;选择要求劳务派遣公司支付赔偿金。


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